公司股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)和公司治理；各類合同起草和審核

律師回復(fù)

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  月幫助201720人

  3.1 要求律師起草合同和審核合同的注意點(diǎn)。首先需要強(qiáng)調(diào)的是，起草合同和審核合同是有著本質(zhì)區(qū)別的?？偟膩碚f，并不是每個公司都需要起草合同，但是每個公司都應(yīng)該有專業(yè)人士來審核合同。當(dāng)你要求律師替公司起草合同時，請注意，一般來說，起草合同的工作僅僅出現(xiàn)在“合同所涉內(nèi)容公司沒有現(xiàn)成模板可用”時。前面加引號的這句話其實(shí)指明了起草合同的兩種情況：（1）公司在主營業(yè)務(wù)上沒有自己的合同模板，或者原有的合同模板也許就是當(dāng)初隨便糊弄出來的（為什么我突然想@我的前任是極品 ）；（2）公司開辟了新的業(yè)務(wù)（產(chǎn)品）線，已有的主營業(yè)務(wù)合同模板用不上。而對于大多數(shù)行業(yè)的公司來說，因?yàn)闃I(yè)務(wù)模式基本固定，行業(yè)內(nèi)的行業(yè)慣例也已經(jīng)成熟，從事顧問咨詢的律師一般對該行業(yè)也有充分的認(rèn)知，在這種情況下，重新提供一份合同模板其實(shí)并無必要，通常在行業(yè)通用模板的基礎(chǔ)上微調(diào)即可。但是對于一些新興行業(yè)的企業(yè)，由于行業(yè)本身就是在高速發(fā)展中，新的商業(yè)模式層出不窮，可能整個行業(yè)就沒有一個特別好的模板可供借鑒。在此種情況下，制定公司的合同模板就成為了一件耗時耗力的工作。在我的經(jīng)歷中，印象最深刻的就是某公司為了制定他們的主營業(yè)務(wù)合同模板，該公司各部門的業(yè)務(wù)主管和我開了若干次討論會。我前后出具了N個版本的各類主營合同，工作記錄記載花掉了兩千多分鐘——我必須承認(rèn)，這算是一筆不菲的開支。所以，當(dāng)你開口要求律師給你起草公司常用的合同模板時，請確認(rèn)你做好了大量消耗律師工作量（這都是人民幣啊）的準(zhǔn)備。從另外一個角度來說，如果說你自認(rèn)自己的公司是個非傳統(tǒng)行業(yè)（如加工制造、銀行金融、建筑房地產(chǎn)等），那么請注意，你的顧問律師在未經(jīng)跟你公司業(yè)務(wù)人員協(xié)商的情況下，輕飄飄的扔給你的所謂合同模板，它的可靠性沒準(zhǔn)是跟中國紅十字會的清白一樣的存在——或許有，但往往被反向驗(yàn)證。再說到審核合同，這是在公司任何對外經(jīng)濟(jì)交往中都會產(chǎn)生的，屬于最常規(guī)不過的工作，而且不分行業(yè)不分公司規(guī)模。實(shí)際上，如果說律師在合同起草環(huán)節(jié)居于主導(dǎo)地位的話，那么合同審核過程中律師就成為了公司流程的一部分。但請注意，這里其實(shí)也隱含了我的一個最根深蒂固并且一直是在我所有的顧問單位執(zhí)行的理念：公司所有的合同都應(yīng)該交由我直接或間接地審核并確認(rèn)通過。就我所知，在業(yè)內(nèi)這不是個常見的做法，尤其是對于外部律師而不是法務(wù)崗內(nèi)部負(fù)責(zé)人來說。但是很慶幸，我的堅(jiān)持得到了所有顧問單位的理解和支持，基本上沒有我的確認(rèn)，這些公司的合同是無法走到蓋章環(huán)節(jié)的。當(dāng)然，他們也在偶發(fā)的訴訟案件中得到了相應(yīng)的回報，那就是勝訴率的大幅提高（部分單位是100%勝訴）。講到這里可能你會很疑惑，由此產(chǎn)生一個常見的念頭：我為什么不可以采取“合同金額高的合同”或者說“覺得條款有問題的合同”才交由律師審核的方式，來節(jié)省律師成本尤其是計(jì)時收費(fèi)的律師成本？不巧，這種做法是我在我全部顧問單位里嚴(yán)令禁止的，原因很簡單：一個金額高的合同并不一定風(fēng)險大，一個金額低的合同也不一定風(fēng)險小，而條款有沒有問題，本身就需要專業(yè)知識來判斷。你通常是健忘的，經(jīng)常不會記得某個“出事”的合同其實(shí)并沒有交給律師審核，而只是記得“我付了那么多律師費(fèi)，竟然還出事！”或者是“律師為什么沒有提醒我這份合同要給他看？！”作為負(fù)責(zé)任的律師，我不想我客戶“出事”；作為有著強(qiáng)烈職業(yè)榮譽(yù)感的律師，我更不能忍受被冤枉——請注意，這句話我沒有排錯序。當(dāng)然，部分企業(yè)主一定能看出，前面我所描述的合同審核方式涉及到公司內(nèi)部法務(wù)和外部律師的職權(quán)劃分，但抱歉我不能就這個話題展開，因?yàn)槿绻f之前的吐槽還離我目前的顧問單位的商業(yè)秘密甚遠(yuǎn)的話，這部分的關(guān)系就似乎太近了點(diǎn)，所以就此打住。3.2 起草合同或?qū)徍撕贤氖召M(fèi)模式這個問題一定要單獨(dú)拿出來說。我知道很多想法很新潮的人總覺得法律服務(wù)行業(yè)是片藍(lán)海，致力于將律師服務(wù)產(chǎn)品化，尤其是結(jié)合互聯(lián)網(wǎng)將其電商化，而直接體現(xiàn)在收費(fèi)模式上，則是將律師服務(wù)劃分為不同的類型進(jìn)行收費(fèi)，例如起草一個合同八百塊、出具一個律師函五百塊，審核一個合同三百塊之類的（價格我隨手寫的，就這意思，并不代表我記得這種報價，而且寫這段的時候我現(xiàn)在正在飛機(jī)上，想查也沒地兒查去）。這種做法靠譜么？其實(shí)你想想就知道了。同樣的起草合同，我給一個建筑企業(yè)一個合同范本（假設(shè)建筑工程合同里面的條款他們自己還沒背下來的話），和給一個互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)為它新上的產(chǎn)品提供售賣合同范本（假設(shè)是微信5.0官微推廣合同吧），前者網(wǎng)上到處都是，連法院負(fù)責(zé)審理建筑工程案件的法官都倒背如流，后者沒準(zhǔn)連北仲或貿(mào)仲最時髦的仲裁員都沒見過，你覺得哪個合同工作量更大？而按單價收費(fèi)，可都是就低不就高的，原本要多次研討耗時良久出具的合同，500塊賣你一個，敢用么？當(dāng)然，理論上產(chǎn)品化后可以降低單位成本，不過對于公司客戶來說，與其花點(diǎn)小錢找個不知道誰出具的合同，我真心建議你還不如去同行業(yè)花得起律師費(fèi)的公司那里弄一個合同過來改吧改吧自己用，雖然并不量身定制，可能有些問題，但好歹是行業(yè)翹楚的東西，整體靠譜程度并不低。我就遇到過某年給一個新的顧問單位制作完合同模板，第二年好多公司拿出來的合同就讓我眼熟得恨不得去找他們再要一次律師費(fèi)的事情。最搞笑的是，有一個不慎留下的錯別字都錯得一模一樣——律師起草的法律文件沒法主張著作權(quán)真是個令人傷心的故事。3.3需要給顧問律師提供的合同背景信息的情況 本來這部分是要講講提供合同信息的事情，但是往前翻翻發(fā)現(xiàn)已經(jīng)提到過了，那么就只說說合同之外的容易被客戶忽略的背景信息的事情吧。由于我提供顧問服務(wù)的大多集中在互聯(lián)網(wǎng)等新興行業(yè)，因此有個特別明顯的問題：業(yè)務(wù)流程比合同流程快。什么叫做業(yè)務(wù)流程比合同流程快？就是合同雙方的合作內(nèi)容甚至已經(jīng)履行完了，而書面合同往往還在雙方公司冗長的法務(wù)流程中來回修改——雖然我能保證我給顧問單位提供的是24小時的回應(yīng)時間，但對方通常并不是。這樣會頻繁出現(xiàn)一個傳統(tǒng)行業(yè)不多見的情況：合同倒簽，即合同簽署時，其實(shí)合同內(nèi)容已經(jīng)履行完畢。請務(wù)必理解，這個在法律人看來就屬于一個典型的“異?！鼻闆r，你必須要交代給律師，因?yàn)閷τ诘购灥暮贤绻闾崆案嬷贤男星闆r到底是怎樣后，審核工作會變得更有針對性，最重要的是，更省時間——也就是你省錢。其次，不管什么企業(yè)，總會有一些合同是表面上說的一回事，其實(shí)有著豐富內(nèi)涵的背景在里面。請注意，這時你一定要告訴你的律師，你簽這份合同的背景因素是什么。我有個顧問單位就做的非常好，在某次提供一份合同審核時，法務(wù)特別在郵件正文中提醒我“**條款有所嚴(yán)苛，但這家公司老總跟我公司**領(lǐng)導(dǎo)私交甚篤，領(lǐng)導(dǎo)交代該問題不大?！狈浅：?，那這個問題我就可以略過了，因?yàn)殚L期的合作過程中，該公司的負(fù)責(zé)人甚至都對我的關(guān)注點(diǎn)有一定預(yù)判，并提前作出了解釋，否則我一定會駁回這份合同的簽署，而公司領(lǐng)導(dǎo)再來解釋的話——這就是兩倍的工作量，兩倍的律師費(fèi)了。寫到這里，我為什么想到了那份中國足協(xié)和卡馬喬之間那份看起來非常匪夷所思的合同？最后，如果你對這份合同所涉及的商業(yè)合作模式存在疑慮，其實(shí)也無妨告知律師你擔(dān)心的商業(yè)風(fēng)險——這與我之前說過的律師僅防控法律風(fēng)險并不沖突，因?yàn)樵谀闾崆案嬷愕念檻]的情況下，高明的顧問律師可以通過商業(yè)條款的精巧表述來盡量實(shí)現(xiàn)你的目的。但請注意，這并不是顧問律師的基本義務(wù)，而是他也許能夠提供的增值服務(wù)。結(jié)語：根據(jù)我的經(jīng)驗(yàn)，其實(shí)我完全還可以寫“不同行業(yè)的公司如何驗(yàn)證自己使用律師的方式是否正確”、“如何通過律師的工作報表來判斷自己公司的運(yùn)營情況”等等，但是這些下去就沒完沒了了，事實(shí)上，這些想法一直在被我不成文地貫徹到目前合作的顧問單位中去，并且也得到了極高的評價。 原問題：《《律師使用說明書》之三：如何要求顧問律師起草和審核合同求答案》

  回復(fù)于 2022-11-16 05:04:27