您好律師，我想請問下，用人單位在勞動者沒有犯錯的情況下可以退回勞務派遣公司嗎

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  《勞動合同法》第六十五條規(guī)定，被派遣勞動者有本法第三十九條（過失性辭退）和第四十條第一項（醫(yī)療期滿）、第二項（不能勝任）規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務派遣單位，勞務派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同。很多人認為，派遣的好處是可以讓用工單位靈活用工，有工作時使用，沒工作時隨時退回。是不是可以隨時退回？我們必須回到法律的規(guī)定上來。如果嚴格按照字面意思理解以上的規(guī)定，我們可以得知，第一，退回派遣勞動者是有條件的，不是隨時的任意的；第二，退回派遣勞動者的法定理由比解除正式員工勞動合同的還要少，可以說難度還要高。解除勞動合同尚且有協(xié)商解除、過失性解除、無過失解除、裁員四種，而在以上退回理由的規(guī)定中，不但沒有協(xié)商解除和裁員，并且連無過失解除中的情勢變更也沒有了。也就是說，用工單位和派遣勞動者不得經(jīng)雙方協(xié)商而退回，用工單位裁員時也不得因此退回，用工單位也不得因情勢變更造成合同無法履行的理由退回派遣員工。因此，用工單位希望退回派遣勞動者，真正能夠用的上的較保險的理由是，1、試用期不符合錄用條件；2、嚴重違紀；3、營私舞弊、失職造成公司重大損失；4、兼職影響本單位工作；5、提供虛假資歷造成合同無效；6、不能勝任工作；7、醫(yī)療期滿不能從事原工作和另行安排的工作。當然，對以上規(guī)定的理解尚存爭議，法律只是規(guī)定“這樣可以”，但并沒有講“只有這樣才可以”，沒有規(guī)定那樣就不可以。并且派遣員工不能隨時退回，也是一個跟普遍理解完全悖離的規(guī)則。個人認為，以上的規(guī)定應當做“只有這樣才可以”的理解，即不能隨時退回派遣員工，理由是：第一，勞動合同法在規(guī)定過失性和無過失性辭退時，跟以上規(guī)定的行文表述方式大致相同，都是“有下列情形之一的，用人單位……可以解除勞動合同”，都應當理解為法律的列舉是封閉的，即“除此而外不可以”。第二，派遣單位和派遣員工簽定的勞動合同上有被派單位和派遣期限的規(guī)定，如果用工單位將派遣勞動者退回，則對派遣單位來講，是變更與派遣員工的勞動合同的行為，而勞動合同是不能單方面變更的。因此，退回本身就是派遣單位的違約行為，是不被許可的。如果用工單位強行退回，則勞動者可以以派遣單位單方面變更合同或未按約定及時足額支付報酬、未按約定提供勞動條件為由要求支付經(jīng)濟補償?shù)?，并由用工單位承擔連帶責任。很顯然，這樣的責任承擔其效果等同于“派遣員工不可隨時退回”。第三，如果被派勞動者可以隨時被退回，再由派遣單位支付大部分人都無法長期接受的最低工資，則法律規(guī)定的解雇保護、經(jīng)濟補償金制度將被變相架空，派遣將成為規(guī)避法律、變相侵犯勞動者權(quán)利的便利渠道。當然，勞動合同法實施后，國家還沒有出臺關(guān)于派遣的細則，以上問題有待國家立法進一步的明確。以上只能是學理上的分析推測。一句話提示按照法律規(guī)定理解，只有在過失性辭退和醫(yī)療期滿不能從事原工作和單位另行安排的工作、不能勝任工作經(jīng)培訓和調(diào)崗后仍然不能勝任的情形下，才可以中途退回被派遣勞動者。 原問題：《什么條件下可以退回勞務派遣人員？》

  回復于 2022-07-16 23:12:00