股東及高管的身份如何確認(rèn)

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  本人以為，隱名股東（實際出資人）必須要有與出資公司的書面約定（責(zé)、權(quán)、利的約定）、交付給公司錢款和貨物的票據(jù)（即出資額）、公司每月必須要以書面形式、郵件或傳真匯報相關(guān)經(jīng)營情況。　　****下面這篇文章說不定有幫助，當(dāng)然還可以到工商局去咨詢。　　隱名股東法律問題研究　　基于對公司社團(tuán)性及保護(hù)公司債權(quán)人利益等考慮，我國法律規(guī)定公司股東的姓名或者名稱應(yīng)該記載于公司章程、股東名冊以及工商登記材料中。然而，現(xiàn)實生活中，公司的實際出資人和記載于公司章程、股東名冊以及工商登記材料中的股東有時出現(xiàn)不一致的情況，這往往就是因為隱名股東的存在而造成。在這種情況下，我們稱實際出資人為“隱名股東”，而稱記載于公司章程、股東名冊以及工商登記資料中的沒有實際出資的股東為“顯名股東”。筆者認(rèn)為，“隱名股東”為“隱名投資者”的一種，相對于“顯名股東”而給予其稱謂，即“隱名股東”為“顯名股東”名下對公司出資的實際出資人及股東權(quán)利義務(wù)的實際承擔(dān)者?！　∫?、隱名股東投資的特點及產(chǎn)生的糾紛　　隱名股東因?qū)倦[名投資而產(chǎn)生，具有以下特點：　　1、隱名股東和顯名股東均可為自然人或法人；　　2、隱名股東和顯名股東雙方均可為一人或多人，即可以是多名隱名股東由一名顯名股東代表其出資，也可以是一名隱名股東由多名顯名股東代表其出資；　　3、隱名股東與顯名股東之間因隱名投資協(xié)議而成立；　　4、隱名股東一般以現(xiàn)金出資；　　5、因隱名股東存在而產(chǎn)生糾紛時，一般情況下，隱名股東無法根據(jù)隱名投資協(xié)議而直接行使股東權(quán)利，而必須在確認(rèn)之訴確認(rèn)其股東資格后方可行使。　　基于隱名股東投資具有上述特點，因隱名股東存在可能產(chǎn)生的糾紛，可分為兩類：（1）內(nèi)部糾紛：隱名股東與顯名股東的股東資格之爭，包括公司分紅、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、公司經(jīng)營等雙方權(quán)利義務(wù)享有與承擔(dān)的糾紛等；（2）外部糾紛：隱名股東、顯名股東及第三人的糾紛，包括公司債權(quán)債務(wù)糾紛和侵權(quán)糾紛等?！　《?、隱名股東產(chǎn)生的原因　　隱名股東之所以隱名投資公司，主要是基于以下原因：　　1、規(guī)避相關(guān)法律法規(guī)關(guān)于投資準(zhǔn)入、投資主體、產(chǎn)品銷售等的行政規(guī)定；　　2、避開公司設(shè)立、變更等繁瑣的登記手續(xù)；　　3、利用國家的各種優(yōu)惠政策，包括投資和稅收優(yōu)惠；　　4、避免暴露自己的財富；　　5、規(guī)避法律法規(guī)的其他禁止或限制性的規(guī)定；　　6、避免影響公司的正常經(jīng)營。　　三、隱名股東身份確認(rèn)的現(xiàn)行規(guī)定　　目前我國大陸缺乏對隱名股東的明確法律界定。但相關(guān)法律法規(guī)條文及實踐操作中某些法院出具的指導(dǎo)意見仍具有參考價值　?。ㄒ唬┕痉ā　」P者認(rèn)為，《公司法》對隱名股東雖無明確規(guī)定，但從其條文來看，是予以承認(rèn)的，具體條文分析如下：　?。?）根據(jù)現(xiàn)行《公司法》第33條2條規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人?！　」P者認(rèn)為，對于有限責(zé)任公司的股東而言，股東及其出資的記載不僅在于股東名冊，還在于公司章程等公司文件中，根據(jù)本條規(guī)定，股東名冊是公司內(nèi)部確認(rèn)股東身份的依據(jù)e799bee5baa6e4b893e5b19e31333262363730，在股東名冊中記載的、而未經(jīng)登記或者變更登記的，其效力限制僅是不得對抗第三人?！　∮捎诘怯浘哂泄镜谌说淖饔?，而記載于股東名冊、公司章程的公司文件中則具有公示于公司內(nèi)部人員的作用，因此，公司內(nèi)部人員相對于隱名股東和顯名股東也屬于第三人，即隱名股東未在工商登記機(jī)關(guān)辦理登記，也未在股東名冊、公司章程等公司文件中記載的，其隱名投資協(xié)議的效力僅僅是不得對抗第三人，而非無效。隱名股東無法根據(jù)隱名投資協(xié)議當(dāng)然具有股東身份?！　。?）根據(jù)現(xiàn)行《公司法》關(guān)于股份有限公司的相關(guān)規(guī)定，股份有限公司發(fā)行的股票既可以是記名的，也可以是不記名的。不記名股票因其隱蔽性，沒有隱名投資的必要，而記名股票（尤其是發(fā)起人的股票）因股東名稱記載于股東名冊及公司章程等公司文件中，同樣存在隱名股東的問題。筆者認(rèn)為，根據(jù)《公司法》第93條的規(guī)定，董事會應(yīng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后三十日內(nèi)，向公司登記機(jī)關(guān)報送公司章程及創(chuàng)立大會的會議記錄。該公司章程根據(jù)《公司法》法82條規(guī)定，僅有要求載明發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時間，而沒有要求載明其他股東情況。　　筆者認(rèn)為，股份有限公司和有限責(zé)任公司同樣需要設(shè)立股東名冊，在法律沒有不同規(guī)定的情況下，股份有限公司股東名冊的法律效力同于有限責(zé)任公司的股東名冊，該股東名冊如果在工商登記機(jī)關(guān)辦理登記備案，則同樣具有公示作用。即未辦理登記的，不得對抗第三人。因此，同樣可以推出股份有限公司隱名股東與顯名股東之間的隱名投資協(xié)議的效力限制同樣僅是不得對抗第三人?！　。ǘ┮恍┓ㄔ旱淖龇ā　?、北京市高級人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見（試行）（一）?！　≡撝笇?dǎo)意見第11條“如何確認(rèn)有限責(zé)任公司股東資格”中規(guī)定：“股東資格是投資人取得和行使股東權(quán)利并承擔(dān)股東義務(wù)的基礎(chǔ)。依據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司股東資格的確認(rèn)，涉及實際出資數(shù)額、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、公司章程、股東名冊、出資證明書、工商登記等。確認(rèn)股東資格應(yīng)當(dāng)綜合考慮多種因素，在具體案件中對事實證據(jù)的審查認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人具體實施民事行為的真實意思表示，選擇確認(rèn)股東資格的標(biāo)準(zhǔn)”。　　筆者認(rèn)為，所謂“應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人具體實施民事行為的真實意思表示”中，如涉及隱名投資，仍應(yīng)遵循根據(jù)當(dāng)事人具體實施民事行為的真實意思表示，承認(rèn)隱名股東的股東身份?！　?、上海市高級人民法院關(guān)于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見（一）、（二）。　　該兩個處理意見首先確認(rèn)了隱名投資協(xié)議不可對抗公司，然后將隱名投資公司的行為分為三種情況，列出以下三種處理意見：　?。?）承認(rèn)隱名股東身份及其股權(quán)；　?。?）支持隱名投資協(xié)議中的股息和其他股份財產(chǎn)權(quán)益請求；　?。?）支持債權(quán)請求?！　。ㄈ┳罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）（征求意見稿）?！　≡撜髑笠庖姼咫m然尚無法律效力，然可體現(xiàn)實踐中處理的精神同于上海市高級人民法院關(guān)于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見（一）、（二）?！　∷?、承認(rèn)隱名股東身份具有重要意義　　筆者認(rèn)為，隱名股東的存在是商業(yè)實踐的要求，必須承認(rèn)隱名股東的身份。理由如下：　　1、股東名稱在工商登記機(jī)構(gòu)以及公司章程、股東名冊的記載，僅僅是股東身份的公示程序，不能代替隱名投資協(xié)議本身反映的當(dāng)事人的真實意思?！　?、認(rèn)定股東資格可以從法律依據(jù)和事實依據(jù)二個方面把握。法律依據(jù)為法律規(guī)定可以獲得股東資格的條件；事實依據(jù)為法律規(guī)定可以獲得股東資格所依據(jù)的事實，例如認(rèn)購股份、出資等。承認(rèn)隱名股東身份才能達(dá)到法律依據(jù)和事實依據(jù)的統(tǒng)一?！　?、隱名股東的存在對于第三人來說，是一種不確定的風(fēng)險。但如果為了消除這種不確定性而僅承認(rèn)顯名股東，則很可能因顯名股東并非真正出資人，缺乏投資、經(jīng)營眼光和能力，無法追加投入，甚至缺乏承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任能力等原因而使公司和公司以外第三人陷于更大風(fēng)險，而對于顯名股東而言，不但其風(fēng)險和收益不對稱，同樣可能加予其難以駕馭的經(jīng)營風(fēng)險（包括但不限于經(jīng)濟(jì)風(fēng)險）。　　4、承認(rèn)隱名股東的身份，才可以對其行為加以約束，要求其履行股東義務(wù)，承擔(dān)股東責(zé)任。　　5、承認(rèn)隱名股東的身份有利于維護(hù)營業(yè)的連續(xù)性和穩(wěn)定性。如果僅因為公司文件資料和工商登記未記載而否認(rèn)隱名股東的身份，則顯名股東更加可能違反隱名投資協(xié)議，在隱名股東參與經(jīng)營的情況下，隱名股東的行為性質(zhì)難以認(rèn)定，從而導(dǎo)致公司營業(yè)的不穩(wěn)定性?！　∥濉⒛壳拔覈鴮﹄[名股東在實踐中的處理　　立法的滯后并沒有阻礙我國大陸對隱名股東問題的處理。目前由于沒有明確的規(guī)定，導(dǎo)致司法實踐中的處理不一致。　　目前司法實踐中，隱名股東主要出現(xiàn)在有限責(zé)任公司糾紛，因此有人認(rèn)為隱名股東僅存在于有限責(zé)任公司。從本文第三點我們也可以看到，北京市高級人民法院認(rèn)為有限責(zé)任公司半數(shù)以上的其他股東明知實際出資人的出資，且公司已經(jīng)認(rèn)可其以股東身份行使權(quán)利的，如無違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的情節(jié)，人民法院才可以認(rèn)定實際出資人對公司享有股權(quán)?！　」P者對此持有不同的觀點。筆者認(rèn)為，有限公司具有人合的特點，在其他股東不知情的情況下，隱名股東的存在對于公司穩(wěn)定確實是一種威脅。然而，隱名股東為實際出資人，其不但具有出資的愿望，履行了出資的職責(zé)，而且實際承擔(dān)著出資的風(fēng)險，更是往往具有承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任的雄厚資本。如果否認(rèn)其作為隱名股東的身份，不利于公司未來的經(jīng)營，也不利于維護(hù)公司債權(quán)人的利益；如果承認(rèn)其作為隱名股東的身份，則有限責(zé)任公司其他股東要做的僅僅是適應(yīng)一個新的面孔，而這個人的經(jīng)營方式和理念早已通過顯名股東而為他們所了解，對于人合的問題也并沒有實質(zhì)上的影響?！　《鴮τ诠煞萦邢薰?，由于其為資合公司，隱名股東是否為其他股東知曉，更不應(yīng)作為判斷其身份的依據(jù)。　　綜上，筆者認(rèn)為，隱名投資協(xié)議只要包含本文第六條的所列的核心內(nèi)容，則應(yīng)認(rèn)可隱名股東的股東身份，而不問其是否實際參與公司經(jīng)營，也不問其他股東是否知曉其為實際出資人，也不問其名字是否出現(xiàn)在公司章程、股東名冊的公司內(nèi)部文件中?！　×?、關(guān)于隱名股東問題解決的建議　　從前述分析可以看出，隱名股東問題的處理，已經(jīng)具有一定規(guī)律，司法實踐對于隱名股東身份均給以有條件的承認(rèn)。筆者認(rèn)為，無論隱名股東隱名投資的目的，原則上都必須對其股東身份給以承認(rèn)，但對于隱名股東身份揭露以后的處理，則根據(jù)相應(yīng)的法律法規(guī)進(jìn)行。具體如下：　?。ㄒ唬╇[名投資協(xié)議的核心內(nèi)容　　基于減少隱名投資風(fēng)險考慮，隱名投資協(xié)議一般是雙務(wù)、有償、書面的合同。在隱名投資協(xié)議中，隱名股東和顯名股東互負(fù)義務(wù)，即隱名股東通過一定的對價以顯名投資者的名義進(jìn)行出資。隱名投資協(xié)議根據(jù)實際需要而訂立，內(nèi)容上也會有所不同?！　【C合上述相關(guān)法律和規(guī)定，筆者認(rèn)為，隱名投資協(xié)議核心內(nèi)容為：　?。?）隱名股東為實際出資方，顯名股東為名義出資方；　?。?）需有隱名出資人為“股東”的意思表示；　　（3）雖無隱名出資人為“股東”的措辭，但有出資人承擔(dān)投資風(fēng)險的意思表示，即隱名投資協(xié)議中沒有保本或回避投資固有風(fēng)險的意思表示?！　±碛蔀椋弘[名股東與顯名股東簽訂隱名投資協(xié)議，約定由隱名股東實際出資并承擔(dān)投資風(fēng)險（約定隱名出資人為“股東”即可認(rèn)為其有承擔(dān)投資風(fēng)險的意思表示），則根據(jù)風(fēng)險與收益一致、權(quán)利與義務(wù)一致的原則，應(yīng)認(rèn)定隱名股東為實際上的股東，顯名股東承認(rèn)其代表隱名股東出資?！　囊陨戏治隹梢钥闯?，如果具備以上核心內(nèi)容，則隱名股東除了其姓名、名稱系他人姓名、名稱以外，實際上承擔(dān)顯名股東名下其出資的一切風(fēng)險，同時享有顯名股東名下其出資的股東權(quán)利和義務(wù)。隱名股東無股東之名，而有股東之實?！　。ǘ┨幚淼幕疽?guī)則　　1、一般規(guī)則　　對隱名股東問題處理的一般規(guī)則為：　　1、隱名投資協(xié)議只在隱名股東和顯名股東之間有效?！　?、隱名投資協(xié)議不能對抗公司及公司其他股東和公司之外的善意第三人?！　∵@是因為隱名股東與顯名股東之間的隱名投資協(xié)議的存在及其效力需通過法院確認(rèn)或工商登記體現(xiàn)，善意第三人只需根據(jù)工商登記材料中公司章程、股東名冊記載等來確認(rèn)股東，即可善意取得股權(quán)，而不必考慮是否存在隱名股東。這也是維護(hù)工商登記的公信力和交易安全的需要。　　需要注意的是，筆者認(rèn)為，由于公司相對隱名股東、顯名股東為不知情的第三人，其不具有當(dāng)然承認(rèn)隱名股東的義務(wù)。但如具備以下條件，則公司應(yīng)承認(rèn)隱名股東身份：　　1、顯名股東與隱名股東都承認(rèn)隱名投資協(xié)議的真實性，且有限責(zé)任公司半數(shù)以上其他股東均予以認(rèn)可；　　2、確權(quán)之訴確認(rèn)隱名股東身份；　　筆者認(rèn)為，除了以上所列一般規(guī)則，還存在特殊規(guī)則，即：隱名股東實際參與公司經(jīng)營且其名字或簽名出現(xiàn)在未經(jīng)工商登記的可以體現(xiàn)其為股東的公司內(nèi)部文件材料中，則隱名投資協(xié)議可以對抗有限責(zé)任公司，隱名股東可以對公司行使股東權(quán)利并要求公司補(bǔ)辦登記，公司也可以據(jù)此要求其承擔(dān)股東義務(wù)，并要求其補(bǔ)辦登記。除非有相反的證據(jù)可以證明半數(shù)以上其他股東均不知情?！　±碛蔀?，隱名股東實際參與有限責(zé)任公司經(jīng)營且其名字或簽名體現(xiàn)為股東并出現(xiàn)在公司內(nèi)部文件中，則可以推定其他股東知道并承認(rèn)其為隱名股東的事實?！　。ㄈτ陔[名股東問題處理中應(yīng)注意的問題　　筆者認(rèn)為，無論隱名股東之所以選擇隱名出資是基于何種考慮，原則上首先仍需承認(rèn)其股東身份，再對其行為進(jìn)行處理———是否進(jìn)行相應(yīng)的行政處理等，不屬于法院及仲裁機(jī)關(guān)處理范圍。主要有以下幾種情況：　　1、A為了設(shè)立有限責(zé)任公司E，以B、C名義出資，成立以B、C為顯名股東的有限責(zé)任公司。則公司債權(quán)人D，可以主張E公司實際為A的一人有限責(zé)任公司，司法及仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)根據(jù)一人有限責(zé)任公司的相關(guān)法律進(jìn)行處理；　　2、A為了利用稅收優(yōu)惠，以B的名義出資。則一旦發(fā)生糾紛，司法及仲裁機(jī)關(guān)可以通過判決確認(rèn)A為隱名股東。則該判決可以作為其非法利用稅收優(yōu)惠的依據(jù)?！　?、A因其身份不能作為某類型公司股東，以B的名義出資，因A為實際出資人，其出資違反的法律的強(qiáng)制性規(guī)定且無法進(jìn)行工商登記變更等進(jìn)行彌補(bǔ)，則其出資行為無效，相應(yīng)的B的出資行為無效?！　?、A因其身份不能作為某類型公司的股東，以B的名義出資，則一旦發(fā)生糾紛，則A應(yīng)首先確認(rèn)其為隱名股東，再進(jìn)行工商登記變更。（A是否在確認(rèn)之訴后確實辦理工商變更登記，則不在法院及仲裁機(jī)構(gòu)管轄范圍）。　　5、A為了避免引人注意，以B的名義出資，則A已經(jīng)為其行為承擔(dān)了相應(yīng)的商業(yè)風(fēng)險，應(yīng)對其意思自治給予保護(hù)，承認(rèn)其為隱名股東?！　∮梢陨蠋讉€例子可以看出，隱名出資人以他人名義出資的行為并非當(dāng)然有效，對于違反法律關(guān)于股東身份限制的強(qiáng)制性規(guī)定且無法通過變更登記等措施進(jìn)行補(bǔ)救的情況下，隱名出資無效，不能通過顯名股東來行使股東的權(quán)利、承擔(dān)股東的義務(wù)。當(dāng)然，其出資行為無效的后果，可能導(dǎo)致工商登記的一系列變更，使公司承擔(dān)損失，則公司可以向隱名投資人或顯名股東主張賠償損失。另外，筆者也不同意在此種情況下，顯名股東可以獲得股東身份的說法，因該種處理方式，既給予了顯名股東以不適當(dāng)?shù)睦妫矡o益于隱名股東問題的處理。7　　需要說明的是，對于隱名出資人違反法律關(guān)于股東身份限制的強(qiáng)制性規(guī)定導(dǎo)致出資無效的，其出資無效的后果僅是否認(rèn)其隱名股東身份，其仍可根據(jù)隱名投資協(xié)議獲得相應(yīng)利益。　　結(jié)語　　隱名股東的存在，是社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，也對繁榮社會經(jīng)濟(jì)具有重要的作用。在缺乏法律明確規(guī)定的情況下，仍有必要找出一個合理的解決方式，以趨利避害。從本文分析可以得出，承認(rèn)隱名股東的股東身份，具有重要的現(xiàn)實意義和合理性，也還原了經(jīng)濟(jì)往來中的事實真相。我們必須區(qū)別不同的情況給以處理，而不是一味的否認(rèn)和回避。當(dāng)然，承認(rèn)隱名股東的存在，還必須建立配套的處理措施，例如隱名股東與顯名股東對于公司債務(wù)及抽逃出資如何認(rèn)定和承擔(dān)責(zé)任8等均有待法律和司法實踐進(jìn)一步明確　?。▉碓矗篺jlawyers/news1?id=949） 原問題：《股東身份確認(rèn)需要怎樣操作？》

  回復(fù)于 2022-05-18 19:43:13
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  姜浩律師

  月幫助827人

  你好！可以點我頭像，進(jìn)行專業(yè)的一對一法律咨詢（有問必答）

  回復(fù)于 2021-12-08 21:08:08 咨詢他