國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)新疆維吾爾自治區(qū)國家稅務(wù)局正確處理濫用稅收協(xié)定案例的通知

國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)新疆維吾爾自治區(qū)國家稅務(wù)局正確處理濫用稅收協(xié)定案例的通知
（國稅函〔2008〕1076號）
各省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局：
2008年，各地繼續(xù)就正確執(zhí)行稅收協(xié)定開展工作，其中，新疆維吾爾自治區(qū)國家稅務(wù)局處理的一起涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益適用稅收協(xié)定的案例有一定的代表性。為了促進各地進一步做好稅收協(xié)定的執(zhí)行工作，防止稅收協(xié)定濫用，現(xiàn)將該案例印發(fā)給你們，請結(jié)合本地實際認(rèn)真學(xué)習(xí)，并高度重視稅收協(xié)定執(zhí)行工作，提高本地區(qū)稅收協(xié)定執(zhí)行工作水平。
附件：新疆國稅局成功阻止稅收協(xié)定濫用案例
二○○八年十二月三十日??
附件??
新疆國稅局成功阻止稅收協(xié)定濫用案例
一、案件背景??
2003年3月，新疆維吾爾自治區(qū)某公司（以下簡稱B公司）與烏魯木齊市某公司（以下簡稱C公司）共同出資成立液化天然氣生產(chǎn)和銷售的公司（以下簡稱A公司）。注冊資金8億元人民幣，其中B公司為主要投資方，出資7.8億，占注冊資金的97.5%，C公司出資2，000萬元，占注冊資金的2.5%。??
2006年7月，A公司出資方B公司和C公司與某巴巴多斯的公司（以下簡稱D公司）簽署了合資協(xié)議，巴巴多斯D公司通過向B公司購買其在A公司所占股份方式參股A公司。巴巴多斯D公司支付給B公司3380萬美元，占有了A公司33.32%的股份。此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，A公司的投資比例變更為：B公司占64.18%， C公司占2.5%，巴巴多斯D公司占33.32%。??
合資協(xié)議簽署27天后，投資三方簽署增資協(xié)議，B公司增加投資2.66億元人民幣（即B公司出售其股權(quán)所得3380萬美元）。增資后，A公司的注冊資本變更為10.66億人民幣，各公司相應(yīng)持股比例再次發(fā)生變化。其中： B公司占73.13%、巴巴多斯D公司占24.99%、C公司占1.88%。??
2007年6月，巴巴多斯D公司決定將其所持有的A公司24??99%的股權(quán)以4596.8萬美元的價格轉(zhuǎn)讓給B公司，并與B公司簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，由B公司支付巴巴多斯D公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓款4596.8萬美元。至此，巴巴多斯D公司從2006年6月與中方簽訂3380萬美元的投資協(xié)議到2007年6月轉(zhuǎn)讓股權(quán)撤出投資（均向中方同一家公司買賣股份），僅一年的時間取得收益1217萬美元。??
二、涉稅問題??
在為轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得款項匯出境外開具售付匯證明時，付款單位代收款方D公司向主管稅務(wù)機關(guān)提出要求開具不征稅證明。理由是：根據(jù)中國和巴巴多斯稅收協(xié)定“第十三條財產(chǎn)收益”的規(guī)定，該筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓款4596.8萬美元應(yīng)僅在巴巴多斯征稅。
烏魯木齊市國稅局及時對此項不征稅申請進行了研究，并將情況反映到新疆維吾爾自治區(qū)國稅局，引起了上級機關(guān)的高度重視，圍繞居民身份的確定及稅收協(xié)定條款的適用問題開展了調(diào)查，發(fā)現(xiàn)了種種疑點。??
疑點一：巴巴多斯D公司是美國NB投資集團于2006年5月在巴巴多斯注冊成立的企業(yè)。在其注冊一個月后即與中方簽訂投資合資協(xié)議，而投入的資金又是從開曼開戶的銀行匯入中國的。該公司投資僅一年就將股份轉(zhuǎn)讓，并轉(zhuǎn)讓收益高達1217萬美元，折合人民幣9272萬元，收益率36%，且不是企業(yè)實際經(jīng)營成果，而是按事前的合同約定的。??
疑點二：關(guān)于巴巴多斯D公司的居民身份問題，稅務(wù)機關(guān)提出了疑問。為此，D公司提供了由我駐巴巴多斯大使館為其提供的相關(guān)證明，稱其為巴巴多斯居民。但該證明文件只提到D公司是按巴巴多斯法律注冊的，證明該法律的簽署人是真實的；同時該公司還出具了巴巴多斯某律師證明文件，證明D公司是依照“巴巴多斯法律”注冊成立的企業(yè)，成立日期為2006年5月10日（同年7月即與我國公司簽署合資協(xié)議），公司地址位于巴巴多斯XX大街XX花園。但公司登記的三位董事都是美國籍，家庭住址均為美國××州××鎮(zhèn)××街××號。??
疑點三：巴巴多斯D公司作為合資企業(yè)的外方，并未按共同投資、共同經(jīng)營、風(fēng)險共擔(dān)、利益共享的原則進行投資，而是只完成了組建我國中外合資企業(yè)的有關(guān)法律程序，便獲取了一筆巨額收益。從形式上看是投資，而實際上卻很難判斷是投資、借款或是融資，還是僅僅幫助國內(nèi)企業(yè)完成變更手續(xù)，或者還有更深層次的其他經(jīng)濟問題。??
三、處理經(jīng)過??
根據(jù)中巴稅收協(xié)定，此項發(fā)生在我國的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益我國沒有征稅權(quán)，征稅權(quán)在巴方。在D公司是否構(gòu)成巴巴多斯居民的身份尚未明確的情況下，付款方--股權(quán)回購公司--多次催促稅務(wù)部門盡快答復(fù)是否征稅并希望稅務(wù)部門配合辦理付匯手續(xù)。根據(jù)付款協(xié)議，如果付款方不按時匯款，將額外支付高額的利息。為了避免中方企業(yè)遭受不必要的經(jīng)濟損失，新疆維吾爾自治區(qū)國稅局同意烏魯木齊市國稅局及付款方提議，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓款先行匯出，但扣留相當(dāng)于應(yīng)納稅款部分的款項，余額部分待D公司能否享受稅收協(xié)定待遇確定后再做決定。??
對此，烏魯木齊市國稅局一方面進行深入的調(diào)查了解，開展對D公司居民身份的取證工作，判定是否可以執(zhí)行中巴稅收協(xié)定；另一方面將案情進展情況及具體做法及時向新疆維吾爾自治區(qū)國稅局匯報并通過新疆維吾爾自治區(qū)國稅局向稅務(wù)總局報告。稅務(wù)總局啟動了稅收情報交換機制，最終確認(rèn)D公司不屬于巴巴多斯的稅收居民，不能享受中巴稅收協(xié)定的有關(guān)規(guī)定，對其在華投資活動中的所得應(yīng)按國內(nèi)法規(guī)定處理。2008年7月完成了該項9163728元稅款的入庫工作。至此，此項工作順利結(jié)束。??
四、幾點啟示??
通過處理此案，新疆維吾爾自治區(qū)國稅局及主管稅務(wù)局烏魯木齊市國稅局對稅收協(xié)定規(guī)定有了進一步的理解，對做好國際稅收工作有如下的體會。
（一）國際稅務(wù)管理工作沒有地域和經(jīng)濟發(fā)展程度的制約。新疆地處偏遠，經(jīng)濟相對落后，外商投資企業(yè)戶數(shù)少、規(guī)模小、涉及國際稅務(wù)事宜有限，但是如果放松了國際稅務(wù)工作的管理，就會因為工作的松懈給我國的稅收權(quán)益帶來損失。??
（二）責(zé)任心是做好國際稅務(wù)管理工作的基礎(chǔ)。隨著我國對外開放事業(yè)的不斷發(fā)展，國際稅務(wù)管理工作面臨越來越嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，沒有自覺維護國家稅收權(quán)益的責(zé)任心就很難應(yīng)對新形勢的挑戰(zhàn)。??
（三）部門配合是防止稅收協(xié)定濫用的關(guān)鍵。如果沒有相關(guān)部門的配合，僅靠稅務(wù)部門是很難做好國際稅務(wù)管理工作的。長期以來，新疆維吾爾自治區(qū)國稅局和烏魯木齊市國稅局與自治區(qū)及市相關(guān)部門，如外經(jīng)貿(mào)、工商行政管理、外匯管理、財政、地稅等部門建立了良好的工作機制，各部門間相互配合，互通信息，經(jīng)常協(xié)調(diào)解決實際問題，促進了部門間的協(xié)作與聯(lián)系。??
（四）稅收情報交換是維護國際稅收征管秩序和國家稅收權(quán)益的有效手段。針對此案，稅務(wù)總局多次向巴巴多斯和美國發(fā)出居民身份證明專項情報請求，并最終證實相關(guān)公司并非巴方稅收居民，為整個案情的定案起到了至關(guān)重要的作用。