非法經(jīng)營罪的構(gòu)成要件

一、客體要件

非法經(jīng)營罪侵犯的客體應(yīng)該是市場秩序，為了保證限制買賣物品和進(jìn)出口物品市場，國家實行上述物品的經(jīng)營許可制度。其中，進(jìn)出口許可制度是經(jīng)營許可制度的重要組成部分。買賣進(jìn)出口許可證和進(jìn)出口原產(chǎn)地證明不僅侵犯了市場秩序，也侵犯了對外貿(mào)易管理制度。

根據(jù)《對外貿(mào)易法》的規(guī)定，國家實行統(tǒng)一的對外貿(mào)易制度，根據(jù)平等互利的原則，促進(jìn)和發(fā)展同其他國家和地區(qū)的貿(mào)易關(guān)系。在對外貿(mào)易方面，中華人民共和國根據(jù)所締結(jié)或參與的國際條約、協(xié)定，給予其他締約方、參與方或按照互惠、對等原則給予對方最惠國、國民待遇。

任何國家或地區(qū)在貿(mào)易中對中華人民共和國采取歧視性禁止、限制或者其他類似措施的，中華人民共和國可以根據(jù)實際情況對國家或者地區(qū)采取相應(yīng)措施。為確保按照上述規(guī)定發(fā)展對外貿(mào)易，國家要求進(jìn)出口貨物必須提供原產(chǎn)地證明，除法律規(guī)定的特殊情況外，還必須申請進(jìn)出口許可證。因此，進(jìn)出口原產(chǎn)地證明、進(jìn)出口許可證必須是真實有效的，不允許進(jìn)行偽造、變造。同時，進(jìn)出口原產(chǎn)地證明和進(jìn)出口許可證用于特定進(jìn)出口人的特定進(jìn)出口貿(mào)易，不允許買賣。買賣進(jìn)出口產(chǎn)地證明和進(jìn)出口許可證擾亂國家對外貿(mào)易秩序，必須予以處罰。

二、客觀要件

客觀方面表現(xiàn)為未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品、買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件，以及從事其他非法經(jīng)營活動，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。主要有以下幾種行為方式：

1、未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品

為了保證市場正常秩序，在中國對一些有關(guān)國計民生、人們生命健康安全以及公共利益的物資實行限制經(jīng)營買賣。只有經(jīng)批準(zhǔn)，取得營業(yè)執(zhí)照后，才能從事收購、儲存、運輸、加工、批發(fā)、銷售等經(jīng)營活動。沒有經(jīng)過批準(zhǔn)而擅自予以經(jīng)營的，就屬非法經(jīng)營。

所謂限制買賣商品，是指依照規(guī)定不允許在市場上自由買賣的商品，如國家不允許自由買賣的重要生產(chǎn)資料和緊缺消費品、國家指定專門單位經(jīng)營的商品，如煙草專賣產(chǎn)品(卷煙、雪茄煙、煙絲、復(fù)烤煙紙、濾嘴棒、煙絲束、煙草專用機(jī)械)、外匯、金銀及其制品、金銀工藝品、珠寶及貴重藥材等。哪些物品限制買賣，由國家法律、行政法規(guī)規(guī)定。這些都是國家對調(diào)控特定商品經(jīng)營市場的特殊規(guī)定。未經(jīng)許可限制買賣的商品，給國家限制買賣商品市場造成很大混亂。

《最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋[1998]30號）第十一條：“違反國家規(guī)定，出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行本解釋第一條至第十條規(guī)定以外的其他嚴(yán)重危害社會秩序和擾亂市場秩序的非法出版物，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條第（三）項的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。”

應(yīng)當(dāng)指出，限制經(jīng)營物品雖然多種多樣，但其必須為國家有關(guān)法律、法規(guī)所規(guī)定，只有有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定限制經(jīng)營的，才屬限制經(jīng)營物品，否則，就不能對之加以認(rèn)定。另外，是否是限制性物品，并非一成不變，國家可根據(jù)實際需要進(jìn)行變更調(diào)整。

2、買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)證件。

經(jīng)營許可證或者有關(guān)批準(zhǔn)文件，是持有人進(jìn)行該項經(jīng)濟(jì)活動合法性的有效憑證。無之則就屬于非法經(jīng)營。一些不法分子沒有資格經(jīng)營國家限制買賣物品，無法取得相關(guān)營業(yè)執(zhí)照或批準(zhǔn)文件，從他人處購買或偽造營業(yè)執(zhí)照或批準(zhǔn)文件，試圖逃避檢查和制裁。因此，買賣許可證經(jīng)營證件和批準(zhǔn)文件的違法行為也應(yīng)運而生。這一行為，直接促使情節(jié)嚴(yán)重的非法經(jīng)營國限制買賣物品的活動泛濫，具有相當(dāng)大的危害性，因此，也應(yīng)以刑罰處罰。

進(jìn)出口許可證，由國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理部門及其授權(quán)機(jī)構(gòu)簽發(fā)，不僅是對外貿(mào)易經(jīng)營者合法進(jìn)行對外貿(mào)易活動的合法證明，也是國家對進(jìn)出口貨物、技術(shù)進(jìn)行管理的一種重要憑證，如海關(guān)對進(jìn)出口貨物、技術(shù)查驗放行時必須以此為依據(jù)。進(jìn)出口原產(chǎn)地證明是指證明進(jìn)出口貨物和技術(shù)原產(chǎn)地屬于某一國家或地區(qū)的有效證明。其為進(jìn)口國和地區(qū)視原產(chǎn)地不同征收差別關(guān)稅和實施其他進(jìn)口區(qū)別待遇的一種證明。

所謂其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件，一般是指對限制買賣物品的經(jīng)營許可證件或批準(zhǔn)文件。比如煙草專賣許可證就是煙草專賣局頒發(fā)給企業(yè)和個人經(jīng)營煙草專賣的證書，包括煙草專賣生產(chǎn)許可證和煙草專賣經(jīng)營許可證。

所謂準(zhǔn)運證，是由省級煙草公司根據(jù)煙草總公司的調(diào)撥計劃、文件或合同而簽發(fā)的辦理煙草托運手續(xù)的證書。前者是領(lǐng)證單位或個人從事煙草專賣業(yè)務(wù)的資料證明文件，是區(qū)分煙草行業(yè)合法經(jīng)營和非法經(jīng)營的重要憑證。后者是領(lǐng)取單位或個人從事煙草運輸是否合法的重要憑證。經(jīng)審批后，國家主管部門將上述證件發(fā)送給單位和個人，加強(qiáng)對煙草專賣產(chǎn)品生產(chǎn)、經(jīng)營和運輸?shù)谋O(jiān)督和統(tǒng)一管理。

3、其他嚴(yán)重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為，非法經(jīng)營證券、期貨或者保險業(yè)務(wù)，非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)。

“非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)”是指地下錢莊非法從事商業(yè)銀行才能開展的接受客戶委托代收代付，從付款單位存款賬戶劃出款項，轉(zhuǎn)入收款單位存款賬戶，以此完成客戶之間債權(quán)債務(wù)清算或資金調(diào)撥的業(yè)務(wù)活動。

4、其他嚴(yán)重擾亂市場經(jīng)濟(jì)秩序的非法經(jīng)營行為。

（1）非法買賣外匯。

（2）非法經(jīng)營出版物。

（3）非法經(jīng)營電信業(yè)務(wù)。

（4）在生產(chǎn)、銷售的飼料中添加鹽酸克倫特羅等禁止在飼料和動物飲用水中使用的物品。

（5）擅自設(shè)立互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所（即網(wǎng)吧）或者擅自從事互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)經(jīng)營活動。

（6）非法經(jīng)營彩票。

三、主體要件

本罪的主體是一般主體，即一切達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的自然人。依法成立、具有責(zé)任能力的單位也可以成為本罪的主體。本罪本條，本罪的主體是指經(jīng)營者，但在市場經(jīng)濟(jì)條件下，無人不商。如果將本罪的主體限制為特殊主體，許多沒有任何營業(yè)執(zhí)照(非經(jīng)營者)的買賣物品、進(jìn)出口許可證和進(jìn)出口原產(chǎn)地證的行為將無法受到懲罰。因此，本罪的主體是一般主體。單位亦能構(gòu)成本罪主體。

四、主觀要件

主觀方面由故意構(gòu)成，并且具有謀取非法利潤的目的。行為人不以謀取非法利潤為目的，但不懂法律法規(guī)、買賣經(jīng)營許可證的，不應(yīng)以本罪論處，主管部門應(yīng)當(dāng)追究行政責(zé)任。

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