律師事務(wù)所證券投資基金法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)細(xì)則(試行)

第一章 總 則

第一條 為了規(guī)范律師事務(wù)所從事證券投資基金法律業(yè)務(wù)，根據(jù)《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》(證監(jiān)會令第41號)，制定本細(xì)則。

第二條 本細(xì)則所稱證券投資基金法律業(yè)務(wù)(以下簡稱基金法律業(yè)務(wù))，是指律師事務(wù)所接受證券投資基金管理公司(以下簡稱基金管理公司)、證券投資基金(以下簡稱基金)銷售機(jī)構(gòu)、其他從事或者擬從事基金相關(guān)業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)的委托，指派本所律師對基金管理公司、基金、基金銷售機(jī)構(gòu)相關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行核查和驗(yàn)證(以下簡稱查驗(yàn))，制作并出具法律意見書的法律服務(wù)業(yè)務(wù)。

第三條 律師事務(wù)所及其指派的律師從事基金法律業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》和《律師事務(wù)所證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)則(試行)》(證監(jiān)會公告〔2010〕33號)的規(guī)定，對基金管理公司、基金、基金銷售機(jī)構(gòu)等相關(guān)行政許可事項(xiàng)是否符合法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定進(jìn)行查驗(yàn)，確認(rèn)其真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性，在確保獲得適當(dāng)、有效證據(jù)并對證據(jù)進(jìn)行綜合分析的基礎(chǔ)上，作出獨(dú)立判斷。

第二章 設(shè)立基金管理公司的查驗(yàn)內(nèi)容

第四條 對擬設(shè)立基金管理公司的主要股東的資格，律師應(yīng)當(dāng)對照《證券投資基金法》第十三條、《證券投資基金管理公司管理辦法》(證監(jiān)會令第22號，以下簡稱《公司管理辦法》)第七條規(guī)定的條件進(jìn)行查驗(yàn)，內(nèi)容主要包括：

(一)總體情況，具體包括：主要股東的名稱、住所、成立時(shí)間、批準(zhǔn)機(jī)關(guān)、法定代表人、股東構(gòu)成、高級管理人員、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人等情況。

(二)經(jīng)營范圍和股權(quán)投資情況，具體包括：是否從事證券經(jīng)營、證券投資咨詢、信托資產(chǎn)管理或者其他金融資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，參股基金管理公司等金融類企業(yè)、持有上市公司股份、控股其他企業(yè)等情況，持有基金管理公司的股權(quán)是否被出質(zhì)、被人民法院采取財(cái)產(chǎn)保全或者強(qiáng)制執(zhí)行措施，是否出讓過基金管理公司股權(quán)以及出讓股權(quán)是否已滿3年。

(三)注冊資本金額是否在3億元人民幣以上，具體包括：是否實(shí)繳出資，資金是否如數(shù)到賬，出資是否合法，是否存在出資不實(shí)、虛假出資、抽逃出資等情況。

(四)是否具有較好經(jīng)營業(yè)績和資產(chǎn)質(zhì)量情況，具體包括：股東資產(chǎn)情況、負(fù)債情況、稅收情況，特別是最近3年盈利情況、凈資本和凈資產(chǎn)情況、撥備覆蓋率和資本凈額情況。

(五)最近3年是否存在違法違規(guī)行為，是否受到行政處罰或者刑事處罰，具體包括：最近3年是否存在違法違規(guī)行為，違法違規(guī)行為的具體情況，是否受到行政處罰或者刑事處罰，違法違規(guī)行為的不良后果是否已經(jīng)消除。

(六)是否存在挪用客戶資產(chǎn)等損害客戶利益的行為，具體包括：是否存在挪用客戶交易結(jié)算資金和客戶信托財(cái)產(chǎn)行為，是否存在欺詐客戶的行為，是否存在其他損害客戶利益的行為。

(七)是否存在因違法違規(guī)行為被監(jiān)管機(jī)構(gòu)調(diào)查或者正處于整改期間;如被責(zé)令整改，整改完成情況。

(八)是否具有良好的社會信譽(yù)，最近3年是否在稅務(wù)、工商等行政機(jī)關(guān)，以及金融監(jiān)管、自律管理、商業(yè)銀行等機(jī)構(gòu)存在不良記錄，具體包括：繳納相關(guān)稅費(fèi)及合同履約情況，在開立基本賬戶商業(yè)銀行等的信貸記錄，公司重大訴訟、仲裁案件，高級管理人員重大訴訟、仲裁及行政處罰案件。

第五條 對擬設(shè)立基金管理公司的除主要股東外其他股東、境外股東的主體資格，律師應(yīng)當(dāng)對照《公司管理辦法》第八條、第九條規(guī)定的條件，參照前條規(guī)定進(jìn)行查驗(yàn)。

第六條 對股東之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：確認(rèn)股東實(shí)際控制人或者最終權(quán)益持有人，股東股權(quán)結(jié)構(gòu)圖的完整性和準(zhǔn)確性，股東之間是否相互持股、是否同時(shí)持有第三方股權(quán)、是否同時(shí)被第三方控制，各股東的董事、主要管理人員是否有兼職現(xiàn)象，是否可能構(gòu)成一致行動關(guān)系。

第七條 對擬設(shè)立基金管理公司的章程草案，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：章程草案是否已履行法定程序，章程內(nèi)容是否符合法律、行政法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件等相關(guān)規(guī)定，必備條款是否已經(jīng)具備，規(guī)定任意性條款的具體情況和理由。

第八條 對擬設(shè)立基金管理公司的注冊資本，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：注冊資本金額是否在1億元人民幣以上，股東關(guān)于出資額的安排，出資時(shí)間的安排，是否承諾用自有資金出資和不代為持有出資。

第九條 對高級管理人員和業(yè)務(wù)人員，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：擬任高級管理人員是否符合規(guī)定的條件，是否已經(jīng)履行法律規(guī)則和公司章程規(guī)定的程序，是否已經(jīng)與主要業(yè)務(wù)人員簽訂勞動合同，主要業(yè)務(wù)人員是否具有基金從業(yè)資格，擬任高級管理人員和主要業(yè)務(wù)人員人數(shù)是否在15人以上，高級管理人員和主要業(yè)務(wù)人員是否存在在其他機(jī)構(gòu)兼職的情形以及解決方案。

第十條 對擬設(shè)立基金管理公司的內(nèi)部稽核監(jiān)控和風(fēng)險(xiǎn)控制制度，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：是否有符合中國證監(jiān)會規(guī)定的監(jiān)察稽核、風(fēng)險(xiǎn)控制、合規(guī)管理等內(nèi)部監(jiān)控制度。

第三章 基金管理公司設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的查驗(yàn)內(nèi)容

第十一條 對公司的治理內(nèi)控以及經(jīng)營財(cái)務(wù)狀況，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層等相關(guān)機(jī)構(gòu)之間是否分工明確、協(xié)調(diào)高效、相互制衡，股東會、董事會、監(jiān)事會會議是否按照規(guī)定程序通知和召開;市場營銷、研究投資、后臺運(yùn)營、風(fēng)險(xiǎn)控制、監(jiān)察稽核和內(nèi)部管理等內(nèi)部控制是否完善;公司經(jīng)營管理是否穩(wěn)定，是否有較強(qiáng)的持續(xù)經(jīng)營能力。

第十二條 對公司受處罰的記錄，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：在最近1年是否存在違法違規(guī)行為，違法違規(guī)行為的具體情況，是否受到行政處罰或者刑事處罰，違法違規(guī)行為的不良后果是否已經(jīng)消除。

第十三條 對公司被監(jiān)管機(jī)構(gòu)調(diào)查或者正處于整改期間的情況，律師應(yīng)當(dāng)按照本細(xì)則第四條第(七)項(xiàng)規(guī)定進(jìn)行查驗(yàn)。

第十四條 對擬設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)的名稱、場所、人員和設(shè)施等情況，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：擬設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)名稱是否規(guī)范，辦公場所是否已經(jīng)購買或者租賃，辦公場所是否經(jīng)過消防驗(yàn)收，主要業(yè)務(wù)人員是否具有基金從業(yè)資格，公司是否已經(jīng)與主要業(yè)務(wù)人員簽訂勞動合同。

第十五條 對擬設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)的職責(zé)和管理制度，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：擬設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)的具體職責(zé)是否明確，是否已經(jīng)經(jīng)公司章程規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)授權(quán)，公司是否已為該分支機(jī)構(gòu)制定了相關(guān)業(yè)務(wù)、行政管理制度。

第十六條 對擬設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的事宜是否已經(jīng)獲得公司內(nèi)部有權(quán)機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：根據(jù)公司章程的規(guī)定，設(shè)立分支機(jī)構(gòu)在公司內(nèi)部應(yīng)當(dāng)由股東會、董事會還是經(jīng)理層決定，是否已經(jīng)經(jīng)過公司內(nèi)部有權(quán)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

第四章 基金管理公司修改章程的查驗(yàn)內(nèi)容

第十七條 對修改章程的內(nèi)容，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：修改章程的具體內(nèi)容，其中哪些部分是因?yàn)榕c法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會規(guī)定不相符而修改的，哪些部分是根據(jù)公司的具體情況修改的;章程修改的內(nèi)容是否符合法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定，修改后的章程是否已經(jīng)對法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會規(guī)定的必備條款作了規(guī)定。

第十八條 對修改章程的程序，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：修改章程的程序是否合法;修改章程提案提出的情況，公司股東會召開的情況，在股東會就修改章程進(jìn)行表決時(shí)是否存在股東反對或者棄權(quán)的情形。

第五章 基金管理公司變更股東的查驗(yàn)內(nèi)容

第十九條 對變更股東后新增股東的資格，根據(jù)新增股東屬于基金管理公司的主要股東、其他股東還是境外股東，律師應(yīng)當(dāng)分別對照《公司管理辦法》第七條、第八條、第九條規(guī)定的條件，參照本細(xì)則第四條、第五條規(guī)定進(jìn)行查驗(yàn)。

第二十條 對新增股東是否以自有資金出資，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：新增股東是否以自有資金出資，是否存在為他人代為出資或者由他人代為出資的情況。

第二十一條 對公司變更股東后股東之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，律師應(yīng)當(dāng)參照本細(xì)則第六條規(guī)定進(jìn)行查驗(yàn)。

第六章 基金管理公司變更名稱、住所和注冊資本的查驗(yàn)內(nèi)容

第二十二條 對變更名稱，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：根據(jù)公司章程的規(guī)定，變更名稱在公司內(nèi)部應(yīng)當(dāng)由股東會還是董事會決定;是否已經(jīng)經(jīng)過公司內(nèi)部有權(quán)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn);擬變更的公司名稱是否已經(jīng)在工商行政管理機(jī)關(guān)辦理名稱預(yù)登記手續(xù);對公司所管理基金的名稱的處理方案。

第二十三條 對變更住所，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：根據(jù)公司章程的規(guī)定，變更住所在公司內(nèi)部應(yīng)當(dāng)由股東會還是董事會決定;變更住所是否已經(jīng)經(jīng)過公司內(nèi)部有權(quán)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn);新的住所是否已經(jīng)購置或者租賃。

第二十四條 對變更注冊資本，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：公司變更注冊資本的事宜是否已經(jīng)經(jīng)過公司股東會決議通過;各股東是否同比例變更注冊資本;公司股東不同比例變更的，對公司治理結(jié)構(gòu)可能產(chǎn)生的影響;股東承諾增資的，是否已經(jīng)到位并經(jīng)過法定機(jī)構(gòu)的驗(yàn)資，是否以自有資金出資。

第七章 基金管理公司高級管理人員任職資格的查驗(yàn)內(nèi)容

第二十五條 對基金從業(yè)資格，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：擬任高級管理人員是否已經(jīng)取得基金從業(yè)資格，何時(shí)取得基金從業(yè)資格，所取得的基金從業(yè)資格是否在有效期內(nèi)。

第二十六條 對法律知識考試，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：擬任高級管理人員是否已經(jīng)通過中國證監(jiān)會或者其授權(quán)機(jī)構(gòu)組織的高級管理人員證券投資法律知識考試。

第二十七條 對相關(guān)工作經(jīng)歷和管理經(jīng)歷，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：擬任高級管理人員是否具有3年以上金融相關(guān)領(lǐng)域的工作經(jīng)歷(督察長擬任人選是否具有會計(jì)、監(jiān)察、稽核等工作經(jīng)歷);擬任高級管理人員此前所從事的主要管理經(jīng)歷的具體內(nèi)容，該具體工作內(nèi)容是否與擬任職務(wù)相適應(yīng)。

第二十八條 對不得擔(dān)任高級管理人員的情形，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：擬任高級管理人員是否有《公司法》、《證券投資基金法》等法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會規(guī)定的不得擔(dān)任高級管理人員的情形。

第二十九條 對申請人受處罰的記錄，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：擬任高級管理人員在最近3年是否存在違法違規(guī)行為，違法行為的具體情況，是否受到證券、銀行、工商和稅務(wù)等部門的行政處罰，違法行為的不良后果是否已經(jīng)消除。

第八章 募集基金的查驗(yàn)內(nèi)容

第三十條 對擬任基金管理人的主體資格，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：

(一)業(yè)務(wù)資格，即是否為依法設(shè)立的基金管理公司。

(二)人員配備，即是否具備符合規(guī)定并與管理擬募集基金相適應(yīng)的基金經(jīng)理等業(yè)務(wù)人員。

(三)合規(guī)情況，具體包括：最近1年是否受到行政處罰或者刑事處罰，是否正在被監(jiān)管機(jī)構(gòu)立案調(diào)查或者正處于整改期間。

(四)前只基金的募集情況，具體包括：是否募集成功;募集失敗的，投資人繳納的全部款項(xiàng)及利息是否全部返還完畢并已滿6個(gè)月。

第三十一條 對擬任基金托管人的主體資格，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：

(一)業(yè)務(wù)資格，即是否為取得基金托管資格的商業(yè)銀行。

(二)人員配備，即是否具備符合規(guī)定并與托管擬募集基金相適應(yīng)的業(yè)務(wù)人員。

(三)合規(guī)情況，具體包括：最近1年是否受到行政處罰或者刑事處罰，是否正在被監(jiān)管機(jī)構(gòu)立案調(diào)查或者正處于整改期間。

第三十二條 對擬募集基金的具體情況，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：

(一)投資方向是否明確、合法;

(二)運(yùn)作方式是否明確;

(三)基金品種是否符合規(guī)定;

(四)基金合同、招募說明書等法律文件是否符合法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定;

(五)基金名稱是否表明基金的類別和投資特征，是否存在損害國家利益、社會公共利益，欺詐、誤導(dǎo)投資人或者其他侵害他人合法權(quán)益的內(nèi)容。

第三十三條 對授權(quán)程序，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：擬任基金管理人申請募集基金是否依法按照公司章程履行了必要的程序。

第三十四條 對基金管理人和基金托管人的關(guān)系，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：基金管理人和基金托管人是否為同一人、是否存在相互投資和持有股份。

第三十五條 對合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者的基金的募集設(shè)立，律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定對擬任境外投資顧問、擬任境外資產(chǎn)托管人的主體資格進(jìn)行查驗(yàn)。

第九章 基金銷售業(yè)務(wù)資格的查驗(yàn)內(nèi)容

第三十六條 對商業(yè)銀行申請基金銷售業(yè)務(wù)資格，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：

(一)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，即是否設(shè)有專門負(fù)責(zé)基金銷售業(yè)務(wù)的部門。

(二)合規(guī)情況，即最近3年是否因違法違規(guī)行為受到行政處罰或者刑事處罰。

(三)制度建設(shè)情況，即是否制定了完善的業(yè)務(wù)流程等基金銷售業(yè)務(wù)管理制度，是否符合相關(guān)規(guī)定的要求。

(四)銷售適用性情況，即是否建立了銷售適用性管理制度。

(五)人員情況，即公司及其主要分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)基金銷售業(yè)務(wù)的部門取得基金從業(yè)資格人員的數(shù)量是否不低于該部門員工人數(shù)的1/2;部門的管理人員是否取得基金從業(yè)資格，熟悉基金銷售業(yè)務(wù)，并具備從事兩年以上基金業(yè)務(wù)或者5年以上證券、金融業(yè)務(wù)的工作經(jīng)歷。

第三十七條 對證券公司申請基金銷售業(yè)務(wù)資格，除了對本細(xì)則第三十六條所列內(nèi)容進(jìn)行查驗(yàn)外，律師還應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)：是否因違法違規(guī)行為正在被監(jiān)管機(jī)構(gòu)立案調(diào)查，或者正處于整改期間;是否發(fā)生已經(jīng)影響或者可能影響公司正常運(yùn)行的訴訟、仲裁等重大事項(xiàng)。

第三十八條 對證券投資咨詢機(jī)構(gòu)申請基金銷售業(yè)務(wù)資格，除了對本細(xì)則第三十六條、第三十七條所列內(nèi)容進(jìn)行查驗(yàn)外，律師還應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：

(一)注冊資本符合規(guī)定，不低于2000萬元人民幣，且為實(shí)繳貨幣資本;

(二)高級管理人員已經(jīng)取得基金從業(yè)資格，熟悉基金銷售業(yè)務(wù)，并具備從事兩年以上基金業(yè)務(wù)或者5年以上證券、金融業(yè)務(wù)的工作經(jīng)歷;

(三)最近3年沒有代理投資人從事證券買賣的行為。

第三十九條 對專業(yè)基金銷售機(jī)構(gòu)申請基金銷售業(yè)務(wù)資格，除了對本細(xì)則第三十六條至第三十八條所列內(nèi)容進(jìn)行查驗(yàn)外，律師還應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：主要出資人最近3年是否因違法違規(guī)行為受到行政處罰或者刑事處罰;取得基金從業(yè)資格的人員是否不少于30人，且不低于員工人數(shù)的1/2。

第十章 基金份額持有人大會決議的查驗(yàn)內(nèi)容

第四十條 對審議事項(xiàng)，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：是否屬于必須召開基金份額持有人大會審議事項(xiàng);議案內(nèi)容屬于一般事項(xiàng)還是特別事項(xiàng);議案內(nèi)容是否符合法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定以及基金合同的約定。

第四十一條 對召集人主體資格，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：是否為基金管理人、基金托管人或者代表基金份額10%以上的基金份額持有人。

第四十二條 對召集程序，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：召集人為基金托管人、代表基金份額10%以上的基金份額持有人的，是否已經(jīng)履行相關(guān)前置程序;是否依法公告基金份額持有人大會的召開時(shí)間、會議形式、審議事項(xiàng)、議事程序和表決方式。

第四十三條 對參會人員情況，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：參加基金份額持有人大會的基金份額持有人及其代理人的數(shù)量是否符合法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會的規(guī)定和基金合同約定的比例;親自或者委托他人參會的基金份額持有人是否為權(quán)益登記日持有基金份額的基金份額持有人。

第四十四條 對會議形式和議事程序，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：是否符合法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定以及基金合同的約定。

第四十五條 對表決情況，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)的內(nèi)容主要包括：表決程序、表決方式和表決結(jié)果是否符合法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定以及基金合同的約定。

第十一章 附 則

第四十六條 律師事務(wù)所為基金管理公司、基金的非行政許可事項(xiàng)出具法律意見書的，參照本細(xì)則執(zhí)行。

第四十七條 本細(xì)則自2011年1月1日起施行。